最近公布的《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法（草案）》（以下簡稱“草案”），較全面地規(guī)定了在促進(jìn)和維護(hù)網(wǎng)絡(luò)安全方面政府、企業(yè)和個(gè)人應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)和職責(zé)，較全面地提出了解決網(wǎng)絡(luò)安全問題的基本思路和應(yīng)對策略。草案既是對我國互聯(lián)網(wǎng)立法以往經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)，也將對互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，對民眾使用互聯(lián)網(wǎng)的權(quán)利和義務(wù)，甚至對中國今后一段時(shí)間的政治、經(jīng)濟(jì)和文化發(fā)展，產(chǎn)生較大影響。

總體來看，從全局、綜合的角度制定網(wǎng)絡(luò)安全法，重新劃分網(wǎng)絡(luò)安全目標(biāo)實(shí)現(xiàn)過程中的責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)，為將來的互聯(lián)網(wǎng)安全拿出一個(gè)相對整體的方案，非常有必要。草案回應(yīng)了我們在安全問題上的關(guān)切，如果最終通過，也會對解決相關(guān)的網(wǎng)絡(luò)安全問題、建立網(wǎng)絡(luò)安全方面的法律制度，提供強(qiáng)有力的支持。對于此次公布的網(wǎng)絡(luò)安全法草案，我想從三個(gè)層面談?wù)剛€(gè)人的思考和建議。

為互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)留足余力

其一，從目前的諸多指標(biāo)，如互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)規(guī)模、擁有的世界級互聯(lián)網(wǎng)公司數(shù)量、網(wǎng)民數(shù)及互聯(lián)網(wǎng)對中國經(jīng)濟(jì)的助推力來看，中國互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)不僅可以比肩美國，而且在電子商務(wù)、移動互聯(lián)網(wǎng)和云計(jì)算等方面，還呈現(xiàn)出超越美國、引領(lǐng)全球之勢。在互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展中，放手讓企業(yè)施展身手，放手讓市場解決發(fā)展過程中遇到的問題，是中國互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)尋求到的寶貴經(jīng)驗(yàn)。在將來的發(fā)展中，應(yīng)當(dāng)將這一在實(shí)踐中獲得的寶貴經(jīng)驗(yàn)發(fā)揚(yáng)光大。

但從目前的草案內(nèi)容看，出于解決網(wǎng)絡(luò)安全問題的迫切要求，出于重構(gòu)網(wǎng)絡(luò)空間法治秩序之內(nèi)在需要，出于更好地掌控網(wǎng)絡(luò)發(fā)展主動權(quán)的戰(zhàn)略訴求，出于重整中國互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的整體戰(zhàn)略之考慮，草案在互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)采取安全措施方面，規(guī)定了許多具體的義務(wù)。出于網(wǎng)絡(luò)運(yùn)行安全的考慮，這樣做無可厚非，但同時(shí)還應(yīng)當(dāng)考慮的問題是，這些義務(wù)或職責(zé)，會不會給企業(yè)帶來過多過重的負(fù)擔(dān)，從而對整個(gè)互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展產(chǎn)生負(fù)面影響。

在互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商的責(zé)任問題上，尤其是作為核心部分的內(nèi)容責(zé)任方面，美國《1996年電信法》的責(zé)任劃分方式，我覺得較為可取。即互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商只對自己提供的內(nèi)容負(fù)責(zé)，對第三方通過自己的服務(wù)產(chǎn)生的內(nèi)容是否負(fù)責(zé)任，要看互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商是否在法律上負(fù)有義務(wù)。也就是說，單純提供平臺或通道服務(wù)并且對平臺內(nèi)容不行使編輯控制權(quán)的，服務(wù)提供商就不對違法內(nèi)容負(fù)責(zé)。如果服務(wù)提供商對平臺內(nèi)容行使編輯控制權(quán)，或?qū)ν饴暦Q其行使此類權(quán)利的，才對違法內(nèi)容承擔(dān)法律責(zé)任。

這種歸責(zé)原理，雖然會給互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商留下不對違法內(nèi)容負(fù)責(zé)的借口，但可以解放互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商，使之更快地成長。法律的目的是追求秩序的建構(gòu)或重構(gòu)，法律的目的還要給中國互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造條件。

因此，中國網(wǎng)絡(luò)安全法，目光不應(yīng)當(dāng)僅僅盯安全，還要考慮到企業(yè)的發(fā)展，在確保網(wǎng)絡(luò)基本秩序的前提下，促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展的動力和活力，使互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在豐富、完善和提升服務(wù)質(zhì)量的過程中，有足夠的騰挪空間與余力。

保護(hù)個(gè)人信息勿過猶不及

其二，草案在個(gè)人信息保護(hù)方面制定的條款很多，占了草案很大一塊篇幅。這種立法安排雖然彰顯了國家對個(gè)人信息的重視，具有很大的針對性，但這種安排有兩個(gè)明顯的后果，需要我們在修改的時(shí)候認(rèn)真考慮。

一是將過多的保護(hù)個(gè)人隱私、個(gè)人數(shù)據(jù)的內(nèi)容放在網(wǎng)絡(luò)安全法里，會不會沖淡將來制定專門法的需要？許多國家在保護(hù)個(gè)人隱私、個(gè)人數(shù)據(jù)方面，都是通過專門法來解決的。因此，我們可能需要考慮將來的專門法與網(wǎng)絡(luò)安全法關(guān)于個(gè)人隱私、個(gè)人數(shù)據(jù)保護(hù)的關(guān)系，為專門法的制定留下空間。

另外，現(xiàn)在已進(jìn)入大數(shù)據(jù)和云計(jì)算時(shí)代，我們固然要強(qiáng)調(diào)對個(gè)人隱私、個(gè)人數(shù)據(jù)的保護(hù)，但實(shí)無必要通過網(wǎng)絡(luò)安全法對其過度保護(hù)。這既不符合互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展內(nèi)在規(guī)律的要求，同時(shí)也會損害互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)和廣大用戶的利益。歐盟對個(gè)人數(shù)據(jù)的過度保護(hù)，歐洲國家對個(gè)人數(shù)據(jù)使用過于嚴(yán)格的限制，也是其至今還沒有名列世界前20位的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的重要原因。在大數(shù)據(jù)成為經(jīng)濟(jì)發(fā)展主要驅(qū)動力和國家重要軟實(shí)力的當(dāng)下，我們應(yīng)當(dāng)慶幸互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的成就，應(yīng)當(dāng)珍惜取得的成果，而不能步歐洲的后塵。

本著這一思路，在涉及個(gè)人數(shù)據(jù)處理的問題上，要平衡國家、企業(yè)和個(gè)人之間的利益關(guān)系，在保護(hù)涉及個(gè)人隱私、影響個(gè)人尊嚴(yán)的基本信息，保障數(shù)據(jù)處理不會給個(gè)體造成損害的情況下，應(yīng)當(dāng)減少企業(yè)在使用個(gè)人信息和數(shù)據(jù)方面所受到的不必要的束縛。法律限制和打擊的，是企業(yè)非法搜集、處理、出售個(gè)人信息的行為，尤其是涉嫌刑事犯罪的做法，而不是企業(yè)符合行業(yè)規(guī)范的、合法的使用個(gè)人數(shù)據(jù)和信息的做法。

將網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制進(jìn)一步落到實(shí)處

其三，從全球來看，互聯(lián)網(wǎng)都在向?qū)嵜姆较虬l(fā)展。草案延續(xù)了2012年《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)信息保護(hù)的決定》的精神，但其中關(guān)于實(shí)名制的相關(guān)規(guī)定，需要在具體細(xì)則和體現(xiàn)形式等層面進(jìn)行細(xì)化，從而將網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制進(jìn)一步落到實(shí)處。

憲法是根本大法，是制定其他法律需要參照的標(biāo)準(zhǔn)，網(wǎng)絡(luò)安全法也不例外。草案要求服務(wù)提供商和基礎(chǔ)電信服務(wù)提供者，將網(wǎng)民是否進(jìn)行實(shí)名登記作為使用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的交換條件，實(shí)際上是要求網(wǎng)民和互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商，非實(shí)名不得使用互聯(lián)網(wǎng)，非實(shí)名不得提供相關(guān)服務(wù)。

在目前的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)條件下，廣大網(wǎng)民事實(shí)上已經(jīng)處于實(shí)名狀態(tài)，因此在這一總體原則基礎(chǔ)上，對于不同的網(wǎng)絡(luò)社群和話題領(lǐng)域，網(wǎng)民的“實(shí)名”形式可以有所區(qū)分，從而讓網(wǎng)民既要對自己的言論和行為負(fù)責(zé)，又能充分體驗(yàn)互聯(lián)網(wǎng)的開放性和活力?；诖耍莅戈P(guān)于實(shí)名制的相關(guān)規(guī)定，還需盡可能予以進(jìn)一步細(xì)化與完善，從而更有力推進(jìn)網(wǎng)絡(luò)空間法治化進(jìn)程。